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财经杂志|李国庆被拘留，当当网夺权白热化带来什么教训？( 二 )


邓峰：在法律中并没有关于控制权的明确定义 。 如我前面提到的 ， 人们一般会认为 ， 掌握公司的公章、财务章、公司账册、财务资料和其他重要档案材料就是掌握控制权的表现 。 但实际上 ， 掌握上述材料并不等同于掌握控制权 ， 控制权根本上是合法性的问题 。
李国庆想要成为执行董事、法定代表人及总经理 ， 其前提是董事会和股东会议决议的认可 。 只有董事会和股东会依照合法程序召开 ， 并且做出支持李国庆的决议 ， 且决议有效 ， 李国庆才能担任这些职务 。 所以 ， 李国庆是否能掌握控制权主要有两个“关口”：第一 ， 股东会和董事会的程序是否合法？第二 ， 表决结果是否有效？
关于上述两个问题 ， 还需要更多细致的法律判断 。 前段时间俞渝已经向法院起诉李国庆 ， 至于双方股权比例的确定、公司章程的规定等具体的法律判断 ， 还需要通过法院才能确定 。 不过就目前情况来看 ， 李国庆只讲了股权比例这一个条件 ， 而且这个条件还有很大的争议 ， 因此大概率李国庆难以如愿 。
《财经》：面对李国庆“抢公章”“抢资料”的行为 ， 俞渝可以通过什么方式回击呢？
邓峰：俞渝可回击的方式主要有两个：第一个是报警；第二个就是向法院起诉李国庆 。 从目前情况来看 ， 这两方面她都已经做了 。
“抢公章”为什么会给俞渝一方带来困扰
《财经》：李国庆之前“抢公章”的行为给当当网造成很大的影响 。 公章在中国公司治理中发挥怎样的作用？
邓峰：在历史的条件下 ， 行动各方无法识别命令、授权的归属 ， 因此产生了公章 ， 它代表了一种权力的来源 。 目前 ， 公章掌握在谁手中 ， 涉及的是谁可以代表公司的问题 。
随着时代的发展 ， 公章在很多国家的作用都在弱化 。 许多国家已经放弃了“只有公章能代表公司”这一说法 。 英国甚至在2006年废除了公章制度 ， 采用了另外的治理体系 。
目前 ， 中国在一定程度上也在弱化公章的作用 。 在改革开放初期 ， 中国坚持“只有公章能代表公司” 。 但随着公章带来的问题越来越多 ， 逐渐出现了“签章”的形式 ， 就是签字和公章中具备一个就可以被承认 。 但中国并未像刚刚提到的英国等西方国家发展出另一套治理体系 ， 所以依然十分依赖公章 。
可以这么说 ， 在中国 ， 围绕公章而产生的纠纷数不胜数 ， 伪造公章、偷公章等行为十分常见 。
公章问题反映出中国《公司法》关于公司对外代表权的规定存在问题 。 我认为 ， 公章代表的是一个陈旧落后的制度 ， 应该被废除 。
《财经》：您刚刚提到的另一套治理体系指的是什么？
邓峰：在英美等国家 ， 公司设置有专门的公司秘书 。 公司秘书通常是法律专业出身 ， 其职责是保证公司的运行符合法律 ， 符合章程 ， 也符合公司本身的相关规定 ， 从而保证公司决策的正式性与合法性 。 比如 ， 确认董事会和股东会决议是否有效 ， 相关决策是否符合公司章程等都属于公司秘书的职责 。
如果存在公司秘书 ， 那么在当当网事件中就可以由公司秘书来判断李国庆所召开的董事会与股东会是否有效 ， 进而判断李国庆的任职是否有效 ， 是否有权接管公司的公章、财务章、公司账册、财务资料和其他重要档案材料 。 但是 ， 由于缺少了这个角色 ， 李国庆相关行为有效与否就必须等待法院的判决 ， 但法院的诉讼程序需要花费一定的时间 ， 所以公司治理就会出现相应的空档期 。
《财经》：中国的公司为何没有设置公司秘书这一角色？
邓峰：这和历史与现实都有关 。 从历史上看 ， 英国公司发展的最初期 ， 就设有总裁、秘书和会计 。 而中国的公司发展主要借鉴的是苏联经验 ， 只有会计被单独分出来 ， 而并没有设置单独的公司秘书 。
此外 ， 中国目前存在的法人理论也导致这一情况的出现 。 法人理论主张法定代表人代表公司 ， 主张将权力集中于一个人 ， 没有分权 。 这也导致类似于公司秘书的职务在公司中没有被单独设置 。


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