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[中国新闻周刊]瑞幸能否成功甩锅？美国证券律师鲨鱼般聚集四处召集“集体诉讼”( 三 )


安然公司的股东提起了400亿美元的诉讼 ， 投资者最终获得了71.4亿美元的赔偿金 。
安然的高管通过使用会计漏洞、特殊目的实体以及不良的财务报告 ， 从而隐藏数十亿美元的债务 。 安然的假账丑闻爆发之后 ， 634亿美元资产使其成为当时美国历史上最大的企业破产案 ， 并迫使解散了当时美国五家最大的审计会计所之一的亚瑟·安徒生 。
安然公司的许多高管因而锒铛入狱 。 美国国会通过了《萨班斯-奥克斯利法案》 ， 主要规定包括成立上市公司会计监督委员会 ， 制定审计报告的编制标准；要求会计公司在审计时不提供任何非审计服务；关于审计委员会成员独立性的规定；要求高管人员签署财务报告 ， 以及在财务重述的情况下放弃高管人员的奖金；并扩大了公司与未合并实体之间关系的财务披露 。
《萨班斯-奥克斯利法案》对公司治理规定了一套内部程序 ， 目的在于确保准确的财务披露 。 签名的高管必须证明他们“负责建立和维护内部控制” 。 而法案最重要的突破点是领导层的个人刑事责任 ， 要求每份定期财务报告 ， 除了披露企业根据《证券交易法》 向证券交易委员会提交的财务报表 ， 并应附有首席执行官和首席财务官的书面声明 ， 担保包含财务报表的定期报告完全符合《证券交易法》的要求 。 违反规定的任何陈述 ， 将被处以高达100万美元的罚款 ， 和/或10年的监禁；而知情但故意误导的陈述 ， 可以遭到高达500万美元的罚款 ， 和/或20年的监禁。
有些观察家认为 ， 瑞幸可能不会照着当年安然的剧本走 ， 目前原则上有可能将责任推给首席运营官一个人 ， 而公司只承担虚假陈述与忽略重大事实的后果 。
目前公司的假账披露 ， 是基于特别委员会和独立法律顾问展开内部调查的结果 ， 由于内部调查尚处于初步阶段 ， 最终的调查结果仍可能有所变化 。
至于瑞幸的未来 ， 比起诉讼的责任范围 ， 可能更关键的是它的生意模式 。 瑞幸在2019年年底取代星巴克成为中国最大的咖啡连锁店 ， 拥有多于4500家分店 ， 超过了当时在中国拥有4100家的星巴克 。 瑞幸用不到3年的时间 ， 完步了星巴克22年的扩张足迹 。
瑞幸的上市招股说明书强调了它如何通过移动应用程序和外带商店来“颠覆传统咖啡店模式的现状” 。 但是有些业界人士反映 ， 瑞幸的生意模式无非是利用廉价和折扣补贴来换取客户的实体店 ， 并没有实质性的差异化品牌特质 ， 所谓网络模式也只是花哨的概念 。
瑞幸造假案将会使投资者怀疑高销售额但无法盈利的生意模式 ， 这些企业销售额越高 ， 损失的钱就更多 ， 收入从未转化为利润 。
根据媒体报道 ， 瑞幸此前投保了高额董事与高管责任保险 ， 保障责任范围包括董事、监事、独董、董秘及高级职员在履职过程中的过失行为 ， 因为这些行为造成投资人损失应承担的个人赔偿责任 ， 可由保险公司在约定的限额内承担投资者损失赔偿 。
“董责险”全称是董事高管责任保险 ， 它是董事、监事及高管在履行职责的过程中 ， 因工作疏忽、不当行为被追究责任时 ， 由保险公司赔偿法律诉讼费用及承担其他相应民事赔偿责任的保险 。
但这里的“不当行为” ， 是指诚实的管理团队的“过失行为” ， 并不包括恶意、违背忠诚义务、信息披露中故意的虚假或误导性陈述、违反法律的行为 。 大多数董责险产品责任免除条款排除任何刑事犯罪或欺诈行为 ， 把投保人、被保险人及其代表的故意行为、不诚实行为、欺诈行为或重大过失责任排除在外 。
目前的关键是 ， 瑞幸独立特别委员会调查所举发的首席运营官的不当行为 ， 是否为董事长、总裁、首席财务官等关键职位的任职者知情 ， 甚至包庇 。 即使瑞幸认定公司首席运营官刘剑进行了22亿财务假账后 ， 仍然会引起怀疑是否借此“弃卒保帅” ， 找一组人背锅后由保险公司买单 ， 这想必将成为投保公司积极调查的对象 。


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