当“竞业”变“禁业”，普通人能否全身而退？( 二 ) _竞业

但起诉来得猝不及防。2024年3月，他收到前东家的劳动仲裁申请书，要求他返还竞业限制补偿金一万五千块（约为半年基本工资总额的30％），支付违约金42万（约为两年税前收入）。

文章插图
因违反竞业协议，徐阳被前东家索赔违约金423675元。
3月21日，他赶到上海长宁区劳动人事仲裁院参加仲裁庭审，该案当庭未宣判。他说庭审中，前东家提供了7个他进出新公司的视频作为证据，镜头多正对着他的脸，前后偷拍了他近半个月，他却毫无察觉， “看完视频毛骨悚然” 。
北京瀛和律师事务所律师张晋芳表示，除了徐阳的案子，她与同事周灿近期代理了多起类似的劳动纠纷案件，其中有多名应届生或近届毕业生，他们同样面临高昂违约金，也非自愿签下竞业协议，“公司让签，谁能不签？谁敢不签？不签就意味着在职的被离职，准备离职的被卡离职证明。”
律师吴士刚也在采访中提到，大部分劳动者没有法律意识，想着签就签了；即使发现这个问题，也没有谈判能力。律师杨雷则建议劳动者慎签竞业协议，若非签不可，细化竞业协议，离职时做好竞业限制的预备工作，离职了按照竞业限制协议约定行事。
张晋芳说，其实被起诉违约的人在找到她前，已经咨询过很多上海的律师，答复多是“很难赢” ，她的判断与同行相差无几。她解释说，相关案件中，通常会根据协议推定员工属于竞业限制协议的适格主体。至于他们主张并非自愿签署合同，实践中往往因为举证困难，很难得到法院支持。“简单说，这是一场注定无法完全对等的游戏。”

文章插图
“有技术不代表有技术秘密”
武汉大学法学院教授喻术红和硕士研究生贾唯宇，去年曾发表论文《反思与重构: 竞业限制协议效力审查规则》（下称《竞业效力规则》），其中指出，这些竞业协议虽然形式上合法有效，但实质上存在适用主体泛化、限制范围不合理、权责不对等问题，可履行性存在争议。
34岁的谢瑞鸣，也曾被仅入职三个月的老东家起诉。2019年6月，他入职IT行业做软件开发，签了竞业协议。9月底，他相继跳槽、被劳务派遣至多家公司做本行工作，之后被老东家一纸诉状告上法庭，要求赔偿违约金十四万。
据上海市徐汇区人民法院一审判决书，谢瑞鸣辩称，前东家未出具竞业限制公司名单，亦未发放竞业限制补偿费，故不应支付违约金。
法院认为，谢瑞鸣的诉求无法律依据，判决他按约定支付违约金；谢瑞鸣不服上诉，2022年2月，他与前公司达成民事调解，支付违约金8万。
谢瑞鸣的委托诉讼代理人、上海笑展律师事务所律师杨雷表示，通常，用人单位超过三个月未支付竞业限制补偿金，劳动者可以单方解除协议并主张补偿金。
他补充说，据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》，劳动者行使解除权之前，竞业协议仍有效，并不能免除相应义务。
但不少人对此有个误区，以为没收到补偿费，就不用履约。
而谢瑞鸣在调解后之所以能减少赔偿，杨雷认为，主要可能是原公司存在“钓鱼”嫌疑。谢瑞鸣曾和他提及，他是受前公司领导安排，跳槽去的下家公司，因为对方是客户公司，对前公司的员工能力考核通过后，才会把项目派给他们。不过谢瑞鸣对此未能提供相关证据。
但杨雷表示，在IT行业，不乏此类为了接项目的“跳槽”和劳务派遣，因为外包员工主要跟着项目走，而IT公司的经营范围多有重合，有的甚至就在老东家的竞业名单里，员工被动承担着法律风险。
而一旦启动竞业协议，常常相当于被“禁业” 。
上海申浦律师事务所律师吴士刚曾代理过一起案件，一名员工原本做新能源电机控制器的产品，跳槽到一家燃油汽车零部件厂做尾气排气管，也被起诉竞业协议违约，官司一路打到二审，法院以两家公司营业执照都有技术开发，且同属汽车零部件行业为由，判决员工赔偿15万。
吴士刚说，该员工算是被汽车零部件行业“封杀”了。而这背后还指向一个问题，“有技术不代表有技术秘密”，然而不少判决更多是以企业营业执照上的经营范围重合为依据。