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「21世纪经济报道」别无选择！TikTok起诉特朗普政府“七宗罪”21世纪经济报道2020-08-25 10:10:050阅

_原题为：别无选择！TikTok起诉特朗普政府“七宗罪” ， 能否“逆天改命”？
作者：白杨
8月24日晚 ， TikTok通过官网宣布 ， 已于当天在美国洛杉矶联邦法院对特朗普政府提起诉讼 ， 主张废除特朗普8月6日发布的行政令 ， 并主张禁止商务部实施该行政令 。 据悉 ， 该诉讼由TikTok和字节跳动联合提告 ， 诉讼对象包括美国总统特朗普、美国商务部长罗斯和美国商务部 。
「21世纪经济报道」别无选择！TikTok起诉特朗普政府“七宗罪”21世纪经济报道2020-08-25 10:10:050阅
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图1/3TikTok称 ， “起诉政府的决定不是轻易做出的 ， 但行政令威胁要禁止我们在美国的业务 ， 我们别无选择 ， 只能采取行动来保护我们的权利以及我们社区和雇员的权利 。 ”
此前8月23日 ， 字节跳动宣称 ， "近一年来 ， 我们怀着真诚的态度 ， 寻求跟美国政府沟通 ， 针对他们所提出的顾虑提供解决方案 。 但美国政府罔顾事实 ， 不遵循正当法律程序 ， 甚至试图强行介入商业公司谈判 。 为确保法治不被摒弃 ， 确保公司和用户获得公正的对待 ， 我们将通过诉讼维护权益 。 "
字节跳动之所以选择用这种方式应对特朗普政府 ， 是因为8月以来 ， 特朗普接连签署两道行政令：
美东时间8月6日晚 ， 特朗普引用《国际紧急经济权力法》（IEEPA）签署第一道行政令 ， 要求9月20日起 ， 禁止受美国司法管辖的任何人或企业与TikTok母公司字节跳动进行任何交易；
美东时间8月14日晚 ， 特朗普根据美国外国投资委员会（CFIUS）建议 ， 发布了第二道行政令 ， 要求字节跳动90天内必须完成TikTok美国业务出售交易的交割 。
这是两道独立的行政令 ， 并不会相互覆盖 ， 而是会并列执行 。 其中 ， 新的行政令主要针对TikTok ， 是强迫字节跳动在限期内剥离TikTok美国业务 ， 而旧的行政令则针对TikTok母公司字节跳动 ， 意在遏制字节跳动全球业务的发展 。
字节跳动对特朗普政府的起诉 ， 主要是针对8月6日颁发的行政令 。 浙江大学公共外交与战略传播研究中心主任吴飞向采访人员表示 ， 8月6日的行政令如果得以执行 ， 将比美国对华为实施的加入“实体清单”限制令更为严格 。
根据该行政令 ， 美国不仅可以要求苹果和谷歌全球（理论上也包括中国的）应用商店下架字节跳动应用 ， 而且美国公司也无法向字节跳动提供产品和技术 ， 从需求端和供给端阻断字节跳动的产品和未来科技发展 。 如果实施 ， 这一行政令的打击范围将远远超过TikTok美国业务 ， 直接影响TikTok和字节跳动在全球范围内的其他多种业务 。
不过 ， 对于字节跳动拿起法律武器的结果 ， 可能并不乐观 。 吴飞向采访人员表示 ， 诉讼是一种死马当活马医的办法 ， 用法律挑战总统令 ， 几乎断定是不可能有胜算的 ， 诉讼是为了摆事实讲道理 。 这是一种积极的应对之策 ， 成功也许不足万一 ， 但万一成功了呢 。
「21世纪经济报道」别无选择！TikTok起诉特朗普政府“七宗罪”21世纪经济报道2020-08-25 10:10:050阅
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图2/3图：人民视觉起诉特朗普行政令四项违宪、三项越权
TikTok诉状指出 ， 该行政令及美国商务部与之相关的任何实施细则都是违宪和违法的 。
第一 ， 该行政令的流程违宪：未就TikTok封禁给予字节跳动和TikTok通知 ， 且未提供申诉的机会 ， 违反了美国宪法第五修正案关于正当程序的规定 。
第二 ， 该行政令颁布的基础不合法 ， 构成越权：IEEPA授予美国总统为保护国家安全、外交政策及经济 ， 基于应对“异常状况和特殊威胁”的国家紧急状态 ， 对经济交易进行限制和管控的权力 。 该行政令通篇使用了“潜在”、“可能”、“据报道”此类含糊的表述 ， 并未有字节跳动造成实际威胁的证据 。
第三 ， 该行政令扩展打击范围至字节跳动 ， 构成越权：该行政令要求个人和实体不得与字节跳动及其子公司进行任何“交易” ， 但即便是所谓的“威胁”也仅指向TikTok ， 而TikTok只是字节跳动众多业务中的一项 。
第四 ， 该行政令限制个人沟通交流及信息材料传输 ， 构成越权：这一点直接违反了IEEPA的规定 ， IEEPA明确规定禁止行政行为阻碍个人信息沟通和交流 。
第五 ， 该行政令所依据的IEEPA本身违反了“禁止授权原则” ， 构成违宪：IEEPA的授权过于模糊 ， 未明确总统行使裁量权的指导性或约束性原则 ， 因此违反了美国宪法的三权分立原则 。
第六 ， 强制要求就TikTok美国资产出售向美国财政部支付报酬违宪：这一点违反了宪法第五修正案关于限制政府权力剥夺私人财产的规定 。
第七 ， 该行政令禁止TikTok在美国运营 ， 构成违宪：TikTok的代码为受美国宪法第一修正案保护的言论 ， 而完全关闭TikTok美国运营远远超出了为保护政府利益所需的必要措施 ， 违反了第一修正案关于言论自由的规定 。
此外 ， 诉讼状还指出CFIUS拒绝与TikTok及字节跳动进行沟通 。 诉状称 ， 自2019年10月的近一年时间里 ， 字节跳动一直在试图与美国政府积极沟通 。 但根据CFIUS的记录 ， 该机构曾多次拒绝与字节跳动就其提出的担忧进行接触 。
2020年3月 ， CFIUS在经过5个月的司法管辖权评估后 ， 告知字节跳动计划进行正式调查 ， 又3个月后 ， 于6月15日启动了调查 。 诉状称 ， 在最初获悉CFIUS调查意向后 ， 字节跳动就开始针对CFIUS的问题提供大量文档和信息 ， 其中包含能够说明TikTok美国用户数据安全得到了保障的详细文档 。


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