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华夏资本联盟|ABS和REITs：25个核心要点！( 五 )


一是基础资产质量 。 包括资产特征分布 、静态池/动态池逾期率 、基础资产早偿率；基础资产的信用质量是证券化产品信用评级最重要的因素 。
二是资产方 。 包括持续运营能力、资产生成能力、财务情况；
三是交易结构 。 包括信托/证券收益分配顺序；关键条款设置：循环购买、不合格资产赎回、加速清偿、提前终止等事件、受益人大会给予次级投资人的权利与义务 。
2、应用于消费金融ABS的关注要点
（1）基础资产质量方面 ， 对消费金融来说实际上关注两方面的问题：一是这个平台会不会跑路？二是资产包能收回多少钱？
①平台会不会跑路？
这是由资产服务机构的相关风险来决定的 。 常见的包括4方面的风险 。 混同风险：回收款留存在资产服务机构账上 ， 混同风险与其信用水平密切相关；抵质押物管理风险：汽车金融领域 ， 资产服务机构管理着基础资产的附属抵质押物和保证金；资产同质风险：对于消费金融类资产 ， 资产服务机构应具备成熟的产品模式及稳定的运营模式 ， 才能持续产生同质资产；循环购买风险：循环购买设计中 ， 资产服务机构应及时检测循环购买效率指标 ， 否则可能导致循环购买失败 。
②资产包能收回多少钱？
其实是由基础资产的实际收益率来决定的 。 因此凡是影响资产实际收益率的要素都需要关注 。 比如调整入池资产的收益率的相关条款 ， 购买价格通过折价率计算能够直接决定我们资产的实际收益率是多少 ， 实际收益率并不是按照合同约定的 ， 而是考虑坏账之后真实的利率 ， 因此需要关注 。 第二个方法是拉长封包期来调整实际收益率 ， 这是abs层面通过人为调整实现资产价格的调整 。
（2）交易结构方面
①回款的稳定性 。
兑付日的设定、本金/收益互转机制这些条款调节回款稳定性的条款需要关注 。
②资产质量的提前预警机制 。
也就是如果资产恶化了怎么样去防范风险 ， 来保障投资人或者优先级投资人的权益 。 主要通过循环购买条款、累计违约率阈值的设定来实现 。
四、知识产权ABS解析
问题9：售后回租是否能认定为融资租赁合同关系？
1、有名合同条款并未涵盖所有融资租赁业务模式的外延 。
《合同法》只规定直租 ， 没规定售后回租 。 因此即使售后回租是无名合同 ， 与合同法的定义不符 ， 但是也有可能是融资租赁的法律关系 。
2、合同法的立法本意和司法实践的一般原则是探求法律实质, 保护约定本意 。
司法解释肯定了售后回租作为融资租赁合同的法律关系 。 《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定：“承租人将其自有物出卖给出租人, 再通过融资租赁合同将租赁标的从出租人处租回的, 人民法院不应仅以承租人和出卖人系同一人为由认定不构成融资租赁法律关系 。 ”
3、是否构成严格意义的有名合同之判断并不影响法律效果的实现 。
《合同法》规定 ， 合同法分则没有明文规定的 ， 适用合同法总则的规定 ， 并可以参照合同法分则或其他法律最相似的规定 ， 因此可以参考融资租赁的法律关系 。
问题10：知识产权并不是一项物权 ， 其作为租赁物是否影响融资租赁关系的成立？
《合同法》规定 ， 融资租赁关系中 ， 出租人必须享有租赁物的所有权 。 但是“所有权”是物权法上的概念 ， 无形资产特别是知识产权并不是一项物权 ， 其作为租赁物是否影响融资租赁关系的成立？
1、无形资产所对应的基础合同系属合法有效 。
包括《合同法》在内的法规并未规定任何因租赁标的为无形资产而导致合同无效的情形 。
2、无形资产并不影响融资租赁法律效果的实现 。
尽管租赁标的系属无形资产, 但仍然能够实现融资租赁的融资目的和融物手段两大核心法律效果 。 尤其是就融物而言, 只要出租人仍然能够合法有效的取得租赁标的的所有权, 即可以实现租赁标的的让与担保功能 。


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