灵活用工|灵活用工的法律盲区
近日 ， 于纳斯达克上市的某灵活用工平台在其招股说明书中提及 ， 其曾被平台内自由职业者起诉 ， 部分判决最终判定自由职业者属于零工平台的雇员或派遣员工 ， 从而对其业务模式产生不利影响 。
7月22日 ， 人社部相关负责人重申今年2月通过其官方微信就共享用工发布的要求“原用人单位和借调单位均不得以‘共享用工’之名 ， 进行违法劳务派遣 ， 或诱导劳动者注册为个体工商户以规避用工责任 。 ”由此可见 ， 对灵活用工进行规范将是必然 ， 假借灵活用工规避劳动关系等违规情形将受到严重打击 。
对此 ， 本文结合2018年-2020年的司法实践案例 ， 通过梳理裁判要点 ， 总结劳动力灵活就业的盲区 ， 降低灵活就业法律定性相关法律风险 。
本文插图
法律关系如何定性？
灵活用工模式将传统的劳动用工关系转变为平等的合作关系 ， 一般涉及到发包方（下称“B端企业”）、第三方灵活用工平台服务商和接活方（下称“C端用户”）三方 。
随着近两年新个人所得税法及社保入税政策的出台 ， 传统用工模式成本激增 ， “灵活用工”渐渐成为众多如服务、餐饮、新零售、互联网企业等行业的新型用工模式 ， “灵活用工”市场得到快速发展 ， 但与国际上发达国家的灵活用工行业占比（如2019年美国灵活用工在人力资源行业中占比已到36%）相比还存在较大差距 。
当前 ， 灵活用工尚未形成规范化机制 ， 法律关系界定并不清晰 ， 在司法实践中亦存在很大争议 。 对于灵活用工模式下B端企业与C端用户之间的法律关系:
部分法院认为二者之间存在劳动关系
如中移铁通有限公司亳州分公司与郭浩劳动争议纠纷一案（皖1623民初3951号）中 ， 中移铁通有限公司亳州分公司（下称“中移铁通”）将移动通信代理业务转包给某第三方灵活用工平台服务商 ， 郭浩通过该平台服务商注册成为个体工商户 ， 并以个体工商户的名义与该平台服务商签订转包协议 ， 从事移动通信业务 。
对此 ， 法院认为二者之间存在事实劳动关系 ， 理由为：
01、郭浩通过公开招聘信息求职应聘 ， 受该营业部日常管理 ， 其提供的劳动是该营业部业务的组成部分；
02、结合工资支付凭证或记录、“工作证”、“服务证”、“报名表”、“招聘登记表”、微信工作群等材料 ， 可证明双方之间存在事实劳动关系；
03、郭浩个体工商户注册时间晚于其与平台服务商签订的移动通信业务代理协议的时间 ， 属无效合同；
04、该平台服务商早于2018年7月1日便委托正德公司代发了郭浩的结算酬金（实际为工资） ， 代发期间为2018年7月1日至2018年12月31日 ， 同时郭浩的中国建设银行账户记载的交易名称也为“工资” 。
部分法院认为二者之间不构成劳动关系
如王芳与北京汇鑫伟业房地产经纪有限公司劳动争议一案中（京02民终14724号） ， 北京汇鑫伟业房地产经纪有限公司（下称“汇鑫公司”）将行政岗、内勤岗等岗位外包给大台康鑫（北京）企业管理有限公司（以下简称“大台公司”） ， 后大台公司与第三方灵活用工服务商建立合作关系 ， 由其为大台公司提供SOHO管家平台 ， 王芳通过其提供的平台与大台公司签约 ， 大台公司也通过其账户为王芳发放工资 。
对此 ， 法院认为二者不构成劳动关系 ， 理由为：
【灵活用工|灵活用工的法律盲区】01、汇鑫公司提交的向大台公司支付的服务费转账记录、《汇鑫公司管理项目外包2019年1月及2月费用结算单》、大台公司在一审中的陈述、王芳与大台公司、果来公司签署的三方协议等事实 ， 可以证明汇鑫公司确实将王芳所处的工作岗位外包；
02、王芳未能提交充分证据进行反驳 ， 也未提交充分证据证明其与汇鑫伟业公司存在劳动关系 。
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