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滁州检察|论盗窃罪中的“占有”和“非法占有目的”（附经典案例）( 二 )


【4】辅助占有 。 在上位者指示、监视 ， 下位者辅助、实际支配财物的场合 。 如商店经理与店员、列车乘务员与乘客、仓库保管员与货主等 。 以上情形 ， 辅助占有者对财物不能形成占有 ， 该财物仍然属于上位者占有 。 案例4：经商店经理（受委托经营管理商店） ， 将店内货物拿走 ， 不构成盗窃罪 。 一般店员将货物拿走 ， 构成盗窃罪 。 案例5：列车乘务员利用值班机会将列车行李架上将旅客行李（属于旅客或铁路公司占有）拿走 ， 成立盗窃罪 。
【5】封缄物的占有 。 被封口的包装物 ， 如快递、包裹等的占有归属委托人还是受托人 ， 存在争议 。 目前通说采用二分说 ， 即包装物属于受托人 ， 如快递小哥 ， 而内容物属于委托人 ， 具体而言 ， 封装物自身的占有属于受托人、邮寄员 ， 如果打开包裹取走其中物品的行为则构成盗窃罪 ， 如果不打开封口直接侵吞的行为则构成侵占类犯罪 。
此观点在实践中也遭到诸多反对 ， 反对者认为如按照前述二分法的观点 ， 占有整体包裹属于侵占 ， 而占有其中物品却属于盗窃 ， 会产生轻的行为受到更严重处罚的矛盾情况 。
对此大谷实教授的解释是：出于取出包裹中物品的目的 ， 将包裹整体侵占 ， 该侵占行为当看做盗窃手段的实行行为 。 实践中受托人整体占有包裹的目的 ， 多是想要获取包裹内的财物 ， 侵占整体包裹的行为多被盗窃所吸收 ， 得出轻行为获重罚的矛盾结论的场合并不多 ， 因此以二分的占有观点认定封缄物的占有仍较为适宜 。
二、如何认定以非法占有为目的？
构成盗窃罪 ， 既要以被害人对财物的占有状态为前提 ， 也需要行为人主观上以非法占有为目的 ， 二者缺一不可 。
关于非法占有目的之认定 ， 目前亦存在争议 ， 通说认为盗窃罪中非法占有目包括两层含义：一是排除权利人 ， 作为 本权人进行支配的意思；二是按照物的经济用途进行处分利用的意思 。 简言之 ， 盗窃罪中的非法占有要有排除他人支配而供自己使用（非损毁、遗弃）的意思 。
大谷实教授对非法占有目的的两层含义进行了细分：排除权利人使用的意思（简称支配意思） ， 属于主观的违法要素 ， 而按照物的经济用途进行处分利用的意思（简称：处分意思）属于责任要素 。 其理由是：第一 ， 财产犯罪本质是侵害财产所有权及其他合法权利的犯罪 ， 作为主观要件 ， 仅有侵害的意思还不够 ， 还要有“排他支配”的意思 ， 否则不构成盗窃罪 。 第二 ， 虽然盗窃罪与损毁财物罪在侵害对物的占有方面具有一致性 ， 但是为何盗窃罪的处罚更重？这是因为基于“处分利用”意思与“毁坏、隐匿”的意思相比 ， 责任更重（利用处分的意思作为加重获取型犯罪的贪利性质责任类型事由 ， 可以放入构成要件之中）
笔者认为 ， 上述细分对实践具有积极的指导意义 。 一是在入罪上可以有效界分短暂使用行为与盗窃行为；二是在可以界分损毁、隐匿财物犯罪与盗窃罪 。 案例6：基于使用目的 ， 短暂占有某财物 ， 不构成盗窃罪（不具有排他支配意思） 。 但是经常性、长时间使用 ， 客观上达到排他作用的除外 。 案例7：为了陷害某人而将财物藏匿的行为不构成盗窃罪（不具有处分利用该财物经济价值的意思） 。 案例8：强奸的时候 ， 为了使对方答应而夺取对方手机的行为 ， 不构成盗窃罪（不具有处分利用该物经济价值的意思）
参考书目：
1.《刑法讲义各论》 ， 【日】大谷实著 ， 黎宏译 ， 新版第2版 。
2.《刑事实务》 ， 姚海华主编 。
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来源：法律读库


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