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大数据杀熟或认定为垄断，值得期待

作者：余明辉近日 ， 国家市场监管总局发布《关于平台经济领域的反垄断指南（征求意见稿）》 ， 向社会公开征求意见 。 其中 ， 首次明确拟将“二选一”定义为滥用市场支配地位、构成限定交易行为；将“大数据杀熟”——基于大数据和算法 ， 根据交易相对人的支付能力、消费偏好、使用习惯等 ， 实行差异性交易价格或者其他交易条件 ， 定义为滥用市场支配地位、实施差别待遇 。网络大数据杀熟的概念这两年逐渐进入公众视野 。 多方都曾呼吁 ， 应该对这种损害消费者权益的行为及时制止 。 遗憾的是 ， 到目前为止该现象并未得到有效遏制 ， 甚至还有泛滥趋势 。据北京消协2019年初的一项调查显示 ， 包括在线旅游在内的一些网络平台是大数据杀熟问题的重灾区之一 。 因涉嫌杀熟而被多次投诉的几家在线旅游网站 ， 往往会把“价差”解释为酒店和航班等经营者库存变化带来的价格实时变化——对熟客的“反向歧视”反而被穿上了高大上的科技外衣 。在此背景下 ， 市场监管部门及时发布相关工作指南、征求社会各界意见 ， 进而可能将网络大数据杀熟认定为经营垄断的行为 ， 无疑体现了监管部门整治该现象的决心 。首先 ， 将网络大数据杀熟认定为垄断 ， 具有坚实的法律基础 。 我国反垄断法明确 ， 禁止具有市场支配地位的经营者 ， 对条件相同的交易相对人在交易价格等交易条件上实行差别待遇等 。 而市场支配地位是指 ， 经营者在相关市场内具有能够控制商品价格、数量或者其他交易条件 ， 或者能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场能力的市场地位 。目前 ， 不少有大数据杀熟行为的网络经营者 ， 都是在国内电商市场上有较多份额 ， 在某些特定的在线服务行业内具有相对优势 ， 或是在相关技术、算法上有话语权的 。 如果平台利用这种份额、优势、技术 ， 人为设置不平等的交易条件、区别对待 ， 不仅侵害了消费者的知情权、公平交易权 ， 长此以往 ， 还会影响整个行业的有序发展 。其次 ， 将网络大数据杀熟认定为垄断 ， 有紧迫的现实基础 。 自网络大数据杀熟走入公众视野起 ， 多部门都曾介入相关问题治理 ， 舆论监督和曝光从未停止 ， 消费者的质疑、投诉甚至是诉讼也不时出现 。 但目前来看 ， 相关问题仍未得到很好的解决 ， 这大体是因为 ， 消费者处于弱势地位 ， 对商品、商家信息的掌握不充分 ， 进而存在被侵权后举证维权较难的情况 。同时 ， 经营者杀熟成本较低但获益较多 。 即便一些网络经营者的大数据杀熟 ， 被坐实认定为价格歧视、价格欺诈等 ， 但按照现有的价格法、消费者权益保护法等的规定 ， 相关处罚依然有限 。 就算被处罚了 ， 一些经营者仍能获得不菲的收益 。如果可以通过制度性措施将网络大数据杀熟认定为垄断 ， 不仅在事实认定的程序上相对简单——只要经营者在同等条件下有价格差别对待 ， 以及有市场支配地位的事实就有可能被认定垄断违法 。 而且 ， 触犯反垄断法后在处罚力度上也会有所提高 ， 正在修订的反垄断法拟对相应违法行为和个人的处罚进行大幅上调 。总而言之 ， 将网络大数据杀熟认定为垄断 ， 无论对市场净化、市场秩序 ， 还是消费者权益维护而言 ， 都是一个切实可行、及时必要的举措 ， 其效果值得期待 。


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