锋行链盟|信托实务：合伙企业优先级有限合伙人之优先分配权
摘要：信托公司参与的合伙企业投资信托项目较多采取结构化安排 ， 信托公司（代表信托计划）作为优先级有限合伙人（以下或称“优先级LP”） ， 其他投资者作为劣后级合伙人 ， 信托公司作为优先级LP根据约定优先分配优先级投资本金和基准收益 。 就上述交易结构安排 ， 客户经常会咨询如下问题：
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问题的提出
【锋行链盟|信托实务：合伙企业优先级有限合伙人之优先分配权】信托公司参与的合伙企业投资信托项目较多采取结构化安排 ， 信托公司（代表信托计划）作为优先级有限合伙人（以下或称“优先级LP”） ， 其他投资者作为劣后级合伙人 ， 信托公司作为优先级LP根据约定优先分配优先级投资本金和基准收益 。 就上述交易结构安排 ， 客户经常会咨询如下问题：
1、如果合伙企业发生亏损 ， 优先级LP是否仍可按约定的分配顺序优先分配投资本金和基准收益？
2、如果合伙企业为私募投资基金 ， 在合伙企业发生亏损的情况下 ， 优先级LP是否仍可按约定的分配顺序优先分配投资本金和基准收益？
法律分析
（一）合伙企业发生亏损时优先级LP是否仍能按约定的分配顺序优先分配投资本金和基准收益
《合伙企业法》第三章“有限合伙企业”第六十条规定：“有限合伙企业及其合伙人适用本章规定；本章未作规定的 ， 适用本法第二章第一节至第五节关于普通合伙企业及其合伙人的规定 。 ”第三章第六十九条规定：“有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是 ， 合伙协议另有约定的除外 。 ”第二章第三节第三十三条规定：“合伙企业的利润分配、亏损分担 ， 按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的 ， 由合伙人协商决定；协商不成的 ， 由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的 ， 由合伙人平均分配、分担 。 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损 。 ”第八十九条规定：“合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款、清偿债务后的剩余财产 ， 依照本法第三十三条第一款的规定进行分配 。 ”
根据上述规定 ， 笔者理解：（1）各合伙人可在合伙协议中对合伙企业的利润分配方式进行约定 。 （2）各合伙人可在合伙协议中对亏损分担方式进行约定 ， 但不能约定由部分合伙人承担全部亏损 。
如果合伙企业投资项目发生亏损 ， 相应亏损承担方式在不违反上述规定的前提下可以由合伙人自行约定 。 通常来说 ， 对于结构化安排 ， 劣后级合伙人承担更大投资风险但同时也可能享有最多的投资收益 ， 优先级LP优先分配但通常其收益上有所限制 ， 笔者理解 ， 这种商业安排是不同风险偏好的投资人的选择 ， 具有合理性 。 如果各方约定发生亏损时 ， 先由劣后级合伙人以其认缴出资为限承担亏损 ， 再由优先级合伙人以其认缴出资为限承担亏损 ， 该等约定是对亏损承担顺序进行了约定 ， 如果项目发生严重亏损 ， 优先级LP的投资本金同样也存在损失的可能 ， 所以笔者认为这并不是约定必然由部分合伙人承担全部亏损 ， 全体合伙人均有亏损的可能 。 如果项目发生亏损 ， 笔者理解合伙企业已无收益进行分配 ， 但剩余合伙企业财产在扣除必要的税费和费用后可以按各方在合伙协议中的约定进行分配 ， 根据《合伙企业法》的规定 ， 剩余财产的分配按照利润分配和亏损承担的约定执行 ， 因此各方对于此等情形下剩余财产的分配顺序和各方可分配金额进行约定（如约定优先向优先级LP分配金额实际按优先级LP的投资本金及基准收益计算） ， 笔者认为此种安排属于商事行为中各当事方的意思自治范围 ， 并不违反法律、行政法规的强制性规定 。
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