法律|经典09:建设工程违法分包情形下如何认定事实劳动关系
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(2017)川01民终14776号裁判要旨：
首先 ， 用人单位与劳动者建立劳动关系 ， 系双方合意的结果 。 因此 ， 认定A公司与L之间是否存在劳动关系 ， 首要应考量双方是否具有相应意思表示的行为和意思表示的具体内容 。 本案中 ， 并无证据证明A公司与L就建立劳动关系具体事宜进行过商议、沟通 。 也即 ， 并无证据证明A公司与L就建立劳动关系存在合意 。 L相关“是M的儿子N打电话介绍我去做保温工作 。 在电话中也说了工资问题 ， 240元一天 ， 每天8小时”陈述 ， 也能够印证上述事实 。 其次 ， 《劳动和社会保障部劳社部关于确立劳动关系有关事项的通知》（【2005】12号文件）规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同 ， 但同时具备下列情形的 ， 劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者 ， 劳动者受用人单位的劳动管理 ， 从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分 。 ”由此可见 ， 劳动关系中 ， 用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者 ， 劳动者受用人单位的劳动管理 。 也即 ， 劳动关系中用人单位与劳动者之间存在管理与被管理的人身隶属性 。 而本案中 ， L在案涉项目工地务工系事实 ， 但L系M直接招用 ， 其工作由M安排 ， 并接受M管理 。 L也未提交证据证明系接受A公司管理 。 在无证据证明A公司与L存在建立劳动关系合意、L系在A公司管理下工作的情况下 ， 一审法院认定双方不存在劳动关系并无不当 。 此外 ， 《劳动和社会保障部劳社部关于确立劳动关系有关事项的通知》（【2005】12号文件）第四条虽有：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人 ， 对该组织或自然人招用的劳动者 ， 由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任 。 ”的规定 ， 但上述“用工主体责任”仅系用人单位在法定情形下 ， 应承担的相应责任 ， 而并非指必然与提供劳动一方建立了劳动关系 。 故L若认为A公司将工程发包给不具备用工主体资格的第三人 ， 致使其权利遭受侵害 ， 可依法另行主张权利 。
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四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)川01民终14776号
上诉人（原审被告）：许宝 ， 男 ， 1989年5月6日出生 ， 汉族 ， 住云南省昭通市镇雄县 。
委托诉讼代理人：陈小勤 ， 北京市惠诚（成都）律师事务所律师 。
被上诉人（原审原告）：高碑店市欣泰建筑工程有限责任公司 ， 住所地：高碑店市迎宾路广场北1号 。
法定代表人：刘建红 ， 总经理 。
委托诉讼代理人：何福臣 ， 四川均鼎律师事务所律师 。
原审第三人：文政 ， 男 ， 1970年9月13日出生 ， 汉族 ， 住四川省巴中市巴州区 。
上诉人许宝因与被上诉人高碑店市欣泰建筑工程有限责任公司（以下简称欣泰公司）、原审第三人确认劳动关系纠纷一案 ， 不服成都市武侯区人民法院（2017）川0107民初6371号民事判决 ， 向本院提起上诉 。 本院立案后 ， 依法组成合议庭进行了审理 ， 本案现已审理终结 。
许宝上诉请求：请求二审法院撤销成都市武侯区人民法院（2017）川0107民初6371号民事判决 ， 依法改判许宝与欣泰公司存在劳动关系 。 事实和理由：一审法院认定双方无劳动关系的理由仅系许宝由第三人文政直接招用 ， 在文政的指示下从事工作 。 许宝与欣泰公司无建立劳动关系的合意 。 一审法院认定事实错误 。 实际上 ， 许宝到欣泰公司承建的成都地铁7号线11标段案涉项目工程工地从事通风管保温工作 ， 且欣泰公司将工程承包给不具备用工主体资格的自然人 ， 根据相关规定 ， 应由具有资质的发包方承担用工主体责任 。 实质上 ， 第三人文政与欣泰公司为内部承包关系 。 文政一切行为均代表欣泰公司 ， 故许宝与欣泰公司存在劳动关系 。 此外 ， 一审法院适用法律错误 。 根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2015】12号）相关规定 ， 本案中欣泰公司将部分工程发包给不具有主体资格的自然人 ， 应承担用工主体责任 。 由于欣泰公司应承担用工主体责任 ， 故许宝与欣泰公司存在劳动关系 。
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