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募资17亿美元的TON终结，屠龙少年终丢盔弃甲？( 三 )


今年2月份 ， 纽约南区美国地方法院举行的听证会围绕着“数字资产 GRAM 是否属于证券”、“在TON区块链上线启动之后它还是证券吗”等问题 。 Telegram律师Alexander Drylewski指出 ， SEC的Howey测试不适用于数字资产 ， 除非承诺对这些资产进行管理监督 ， 这意味着当TON区块链启动时 ， GRAM 将不再是证券 。 而美国一名联邦法官表示 ， SEC 在决定Telegram是否进行了非法证券发行时 ， 不应该被贴上“标签” 。
不过 ， SEC仍坚持先前观点 ， 认为Ton筹集的17亿美元是发行了一项未在SEC注册的证券 ， 并不符合Reg D标准 ， 因此是非法的 。 最后 ， 法官 Castel 保留了SEC对 Telegram 的 TON 初步禁令 ， 并向Telegram律师Drylewski保证 ， 该案将在4月30 日之前作出判决 。
3月25日 ， 法院公布初步裁定 ， 称Telegram分发GRAM 代币的行为违反美国证券法 ， 并认为SEC的行为合理 。 对此 ， Telegram提起上诉 ， 并申请向非美国投资者出售Gram代币 。 不过 ， 法院对Telegram的说法并不买账 ， 认为其声称可以仅向非美国投资者发行代币 ， 但不能确保代币不会进入美国投资者手中 。
今年4月29日 ， Telegram在给投资者的公开信中表示 ， 将第二次推迟TON主网上线时间 ， 暂定为2021年4月 。 如果投资者不同意的话 ， Telegram将返还72%的投资额 ， 即12.24亿美元 。 或者投资者可将投资借给Telegram作为贷款 ， 并在2021年4月30日前获得原始投资的110% 。
尽管Telegram作了多次努力 ， 但SEC终成拦路虎 。 13日凌晨 ， Pavel Durov在其官方频道无奈表示 ， “今天对于Telegram和我们来说都是令人难过的一天 。 我们宣布将终止我们的区块链项目” 。
TON项目的失败让很多投资者意难平 。 即便Telegram借助的是SAFT（未来代币简单协议） ， 其本身是一种投资合同或证券 ， 但SEC和法院并未因其特殊性而放松监管 ， 那么TON项目失败的根本原因是哪里呢？
PANews咨询了熟悉美国法律的BitMart Labs总法律顾问Daisy Li ， 她认为 ， 此次Grams 的发行计划被阻拦的原因并不是SAFT 协议的问题 ， 而是因为SEC 认为Grams 的投资者不只是投资者 ， 而是underwriters 也就是“承销商” 。 Grams的第二阶段的合同并没有安排代币的锁仓期 ， 初始投资人可以拿到代币后直接向二级市场进行甩卖 ， 也就被SEC认为承担了“分销”的角色 。 这样的分销结构会导致Grams代币直接流通并进入那些并没有像初始投资人一样拿到Grams 发行的风险披露等重要信息的普通投资者手里 ， 这才是SEC从保护投资者的角度对Grams进行拦截的根本原因 。
不过 ， 也有人认为 ， SEC始终没有对ICO的法律规定进行明确的梳理与解释 ， 且其对加密货币属性的认知与发行者是错位的 。 Ton项目的终止与Howey测试有关 ， SEC或对Howey测试具有一定的操控性 。
对此 ， Daisy Li告诉PANews ， “‘操控’这个词用得有些严重 ， 应该说在英美判例法的传统下本身就允许各方对案例进行比较和解读 。 SEC对Howey test 自己的解读 ， 那么发行方也可以就自身代币性质进行在Howey test 基础上的抗辩 。 另外 ， 我们不应该低估SEC对ICO 或者说在数字货币领域的融资行为的了解 。 SEC在华盛顿特区的FinHub 是非常活跃的 ， 有很多代币发行方会提前到 FinHub去直接和SEC人员进行互动了解他们的看法 。 我始终认为SEC对数字货币领域的了解是充足并且一直在加深的 。 从2019年4月SEC “数字资产是否构成证券投资合同”的指引 ， 到此次在Ton 的发币计划中直接通过法院颁发的禁制令提前介入 ， 这意味着SEC 在做更多主动的事前监管的尝试 ， 而且他们非常清楚在哪些时间点介入最为有效 。 ”
究竟满足什么样条件的项目可免遭SEC起诉？Daisy Li表示 ， “这个问题没有完美的答案 ， 因为立法和执法的过程都还在发展完善 ， 谁都无法保证项目绝对的合法性 。 但是 ， 很多项目为确保合法合规所做的努力 。 有些发行方将公司设在瑞士 ， 因为瑞士已经认可数字代币的合法性；有些项目方严格对标Howey test 对自己的代币进行设计 ， 确保代币具有极其突出的使用功能和场景并限制代币具有和证券相关的权益；有些发行方在发行过程中严格遵守美国证券法 ， 使用Reg A+ ， Reg D 或者Reg CF 对代币进行注册 ， 使用Broker Dealer去接触美国投资者并严格控制KYC；还有些项目方直接启用有口碑的律所代理 ， 直接和SEC 进行接触 ， 并要求SEC 出具 No Action Letter 确保自己在将来不会被诉 。 ”


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