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#证券法#金融委会议强调资本市场投资者保护 新《证券法》筑牢基石( 二 )


此外 ， 在“优胜劣汰”方面 ， 此次《证券法》取消了“暂停交易”制度 ， 授权交易所制定新的退市规则 。 目前在科创板 ， 已经明确取消了“暂停交易”而要求直接一步“退市” ， 这无益也有利于市场出清 ， 让更多的优质上市公司留在市场上 ， 把部分壳公司淘汰出局 ， 优化资源配置 ， 给投资者带来更好的投资标的 ， 也更好发挥资本市场服务实体经济和投资者的功能 。
对于我们中介机构而言 ， 会议也再次强调压实中介机构责任 ， 依法谨慎勤勉从业 ， 也是每个中介机构应尽的职责 。 特别是 ， 《证券法》取消了对会计师证券从业的核准制 ， 改为备案制后 ， 部分上市公司聘请的小型会计师事务所 ， 备受市场关注 。 这也是新《证券法》实施之后面临的新的课题和挑战 。 放开管制是市场化改革的应有之举 ， 但是在放开后 ， 如果压实中介机构责任 ， 也有待市场检验和监管跟进 。
【#证券法#金融委会议强调资本市场投资者保护 新《证券法》筑牢基石】最后 ， 个人建议 ， 在未来完善投资者保护方面 ， 还应重点考虑如何加强上市公司董事的“信义义务”的履行 。 易主席指出 ， 要“充分借鉴国际最佳实践” 。 从美国市场经验来看 ， 除信息披露和打击欺诈 ， 对上市公司运行而言 ， 保证公司“依法诚信”运行的很重要抓手 ， 其实是董事的“信义义务”（fiduciary duty） ， 即董事应当谨慎勤勉、忠实地为公司服务 ， 否则应当承担相应责任 。 甚至在某些特定情况下 ， 大股东对小股东也负有信义义务 。 美国公司诉讼实践中 ， 充满对公司董事违反信义义务的诉讼 ， 这成为规制公司规范诚信运行 ， 保护投资者利益的基石性制度 。 我国《公司法》实际也有类似规定 ， 比如《公司法》第一百四十七条规定 ， 董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程 ， 对公司负有忠实义务和勤勉义务 。 第一百四十九条也规定 ， 董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定 ， 给公司造成损失的 ， 应当承担赔偿责任 。 在《刑法》第一百六十九条第二款 ， 针对上市公司的董事、监事、高级管理人员 ， 违背对公司的忠实义务 ， 利用职务便利 ， 操纵上市公司从事若干特定违法行为 ， 致使上市公司利益遭受重大损失的 ， 还规定有背信损害上市公司利益罪 。 但遗憾的是 ， 因为法律规定“语焉不详” ， 缺乏明确指引 ， 所以此类案件非常稀少 ， 也因此缺乏司法实践的进一步澄清 ， 让这一很重要的法律规则成为摆设 。 美国哥伦比亚大学著名法学教授John C. Coffee, Jr. ， 在谈到以刑罚手段规制信义义务时指出 ， 刑罚更重要地不是增加违法成本 ， 而是对其行为进行否定性评价 。 虽然新《证券法》大幅度增加了违法成本 ， 但是对有些投机分子而言 ， 可能不过是增加了其利益计算中的成本项 ， 在巨大的利益面前 ， 还不足以阻吓其违法冲动 。 因此 ， 我们应当深入研究从《公司法》信义义务到《刑法》背信犯罪的一整套规则体系 ， 弥补这一关键短板 ， 形成具体可实施的法律制度体系 ， 多手段震慑和打击违法行为 ， 保障上市公司依法诚信经营 ， 让资本市场更好地服务实体经济和投资者利益 。


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