TikTok的情况与微软在欧盟的遭遇类似,就必须通过“得州计划”,把数据存储在第三方的企业,通过数据托管和可信第三方审计两种措施去增强数据隔离 。
许可建议,第三方托管的措施能够落实到位的同时,中国可以制定法律的形式,以明确数据跨境传输、政府调取企业数据层面的立法,进一步表达中国在《全球数据安全倡议》中的立场 。中国在2020年10月发布的《全球数据安全倡议》中做了明确阐述:各国应要求企业严格遵守所在国法律,不得要求本国企业将境外产生、获取的数据存储在境内 。
陈兵分析,“得州计划”本质上是实施了“数据本地化”,即国家根据保护本国居民隐私、国家数据安全等目的,要求本土完成收集、处理和存储国家及其居民数据行为 。一般而言,数据本土化会增强一国的数据安全保障水平,故多数国家对于重要数据、核心数据都会严格禁止数据出境 。
陈兵认为,“得州计划”应当能够满足美国对本土用户数据安全的基本要求 。如果仍无法消除美国政府的担忧,只能说明其对TikTok的打压制裁不仅仅出于数据安全的考虑 。
吴沈括指出,从形式上来说,“得州计划”能够满足美国所提出的各项要求的,特别是所谓的国家安全关切 。但是回到问题的根本,这可能并不是美国真正想要的 。
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封禁、出售之外,还有其他可能吗?
当前最大不确定在于,除了被封禁或是强制出售,TikTok在美国是否还有其他的可能性?
这不是中国平台企业首次遭遇封禁风险 。2020年,时任美国总统特朗普就曾发布行政命令,禁止TikTok和微信在美国运营 。2021年6月,上台后的美国总统拜登撤销了上述行政命令 。
受访专家的共识是,TikTok在美被封禁的可能性并不大 。一位在美观察人士对财经E法指出,TikTok被议员挑战的多数问题,美国本土的社交平台Meta、google也同样存在 。目前美国国会和政府各自的动作,无非是给TikTok施加压力,迫使这家企业在未来与美国政府谈判之时,做出最大的让步 。
在朱可亮看来,美国不可能全面封禁任何社交媒体,包括 TikTok 在内 。他指出,无论是微信还是TikTok 的诉讼,美国法院此前的判决都是非常清楚,不能侵犯这些社交媒体用户的自由言论权利,美国宪法也有相关规定 。
从立法角度看,朱可亮认为,一些旨在封禁Tiktok的法案最终要通过的可能性非常小,因为要通过法案的话,还需要经过国会两院,以及总统签字,更需经受住司法审查的挑战 。
但前述在美观察人士则认为,在美国党派严重分裂的大环境下,在这次TikTok听证会中国会两党却展现出了空前的“团结”,所以国会势必会通过某种版本的法案,但也很可能会遭遇后续的司法挑战 。
当地时间3月23日,已有16个美国公益团体写了一封联合公开信给国会,警告不要通过立法在美封禁TikTok,否则将起诉美国政府违宪 。
但朱可亮也指出,虽然从法律无法封禁,但美国政府可以以国家安全为名,禁止政府雇员使用这些来自于中国的应用 。
裴轶认为,TikTok短期内不会被封禁 。毕竟还有1.5亿活跃美国用户,牵一发动全身 。她指出,早在2012年9月,TikTok就提出禁制令申请,靠维护言论自由、维护人民获得报酬权为由,最终通过诉讼叫停特朗普下达的类似禁令 。
程绍铭则较为悲观,他认为TikTok的最终结局将是被强制出售 。“这可能是唯一能够解决问题的方法,虽然这种方案对于卖方来说可能是非常不公平的,但是可能别无他法” 。
长期从事跨国公司合规业务的北京大成(哈尔滨)律师事务所朱宝律师表示,除被封禁和强制出售,TikTok可能还有第三种出路,即技术转让 。
朱宝解释说,强制出售是要求将公司出售给美国的自然人或法人;技术转让则意味着要是将企业的核心技术转交给美国政府,这样会引发连锁商业反应,“这样就会带来跟股权转让相同的股东退出的结果 。”
但朱宝指出,强制出售和技术转让是两个完全不同的法律路径,“强制出售首先损害的是股东权益,会对美国资本自由国策带来影响,技术转让第一损害的是公司,意味着公司的核心资产减少(将自己的技术交出),从实施难度上说,技术转让可能会更低” 。
吴沈括则提醒,目前还不确定中国政府是否允许TikTok算法出口 。原因在于,从中国法的角度上来说,在没有取得中国政府的出口许可之前,TikTok算法出口是非法的 。
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