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证券时报|美国蛮横“净网” 中国企业别当沉默的羔羊( 三 )


“从特朗普‘禁令’字面意思来看 ， 此次禁止的应该是WeChat在美国的用户 ， 大概率不会让苹果App Store、谷歌Google Play等下架WeChat 。 ”刘兴亮接受证券时报·e公司采访人员采访时表示 ， 因为一般而言 ， WeChat在平台属于用户免费下载应用 ， 不属于商业交易 ， 并且一旦下架 ， 苹果在华业务将大受影响 。
刘兴亮进一步补充道 ， 腾讯WeChat在美国主要是华人在用 ， 在美国使用比例较低 ， 整个美国市场用户量在微信所有用户中占比也非常低 ， 因此如果禁用WeChat在美国的使用 ， 对腾讯影响甚微 ， 而腾讯在美其他与WeChat有关的游戏等业务可支持其他支付方式 。 但具体影响 ， 还需看后续公布的禁令细则 。
腾讯控股2019年年报显示 ， 微信及WeChat持续保持高水平的用户活跃度 ， 活跃用户数及用户使用时长都进一步提升 。 截至2020年第一季度 ， 微信和WeChat合并月活账户数为12.03亿 。
可供中国企业起诉的
三个理由
面对来势汹汹的美国“净网”风波 ， 中国企业该如何应对？多位律师向证券时报·e公司采访人员表示 ， 企业面对这种不公平待遇 ， 起诉涉及的条款主要为《美国宪法第一修正案》中的“侵犯言论自由”、《宪法第五修正案》中的“私有财产不可侵犯”和《1950年国防产品法》中总统禁止交易必须提供可靠证据等 。
依据《美国宪法第一修正案》 ， 每位个人都有选择在任何平台合法表达任何言论的权利 。 在推特上 ， 多位被认证的美国律师也都表示 ， “代码是一种受保护的自由言论” ， 所有应用程序本质上都是软件代码 ， 总统无权封杀禁止 。
哈佛大学法学博士杨翼飞认为 ， TikTok在美国已经成为如Facebook、Twitter一样的大众***传播平台 。 美国政府带有指向性地关停某个平台 ， 可能构成对言论内容和表达途径的不当禁止和限制 。 美国联邦最高法院在2017年一起案件中曾判决“禁止访问社交媒体等同于阻止用户行使其正当的宪法第一修正案权利” 。
除了涉及针对侵害言论自由的起诉外 ， “侵犯私有财产”也是起诉时一个可切入方向 。
据查 ， 在1791年通过的《美国宪法第五修正案》中规定：“未经正当法律程序 ， 不得被剥夺生命、自由或财产；未经合理赔偿 ， 私有财产不得被征为公用 。 ”
美国内华达华人协会名誉会长、律师黄笑生认为：“在美国私人财产不可侵犯 ， 手机里的App也是私人财产 ， 在Google或者Apple应用商店中上架的这两款应用也是公司行为 ， 所以总统不能说封杀、禁用或者下架这两款应用 ， 只能倡议和建议 ， 而不能命令 ， 否则就会吃官司 。 ”
黄笑生建议 ， 对于遭受不公平待遇的企业在起诉时 ， 也可要求总统交出“威胁美国家安全”的可靠证据 ， 不然这将违反美国《1950年国防产品法》和《美国宪法第五修正案》中对于“可靠证据”和“不得强迫自证其罪”的要求 。
美国《1950年国防产品法》第721条款规定 ， 如总统依据可靠证据判断有外国人通过交易控制美国企业 ， 并有可能威胁美国家安全的 ， 总统可中断、禁止这些交易 。 《美国宪法第五修正案》也明确规定 ， 任何人不得被强迫自证其罪 。
中国企业已有
告赢美国总统先例
据了解 ， 在美国 ， 公民和企业起诉政府的案例不计其数 ， 多见于政府基于行政命令对私人的财产、自由等进行侵害 。 法院受理对政府的诉讼后 ， 可根据宪法、法律等推翻政府的行政命令 。
特朗普上任以来 ， 其政府已有多项行政命令被法院审查或叫停 ， 包括2017年美墨边境墙、2018年限制工会权力以及2020年留学生签证等事件 。
实际上 ， 以“威胁国家安全”为由阻止中国企业在美交易的案例 ， TikTok和微信也不是第一例 。 在海外投资史上 ， 有企业黯然折戟 ， 也有企业奋起反抗并最终起诉成功 。
以三一集团告赢奥巴马为例 。 2012年 ， 三一集团在美关联企业罗尔斯公司欲收购位于美国俄勒冈州的4座风力发电厂 ， 但遭奥巴马发布总统令阻止 ， 理由是威胁美国国家安全 。


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