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逐鹿瑞幸：由企业内部发起的调查 意义何在？( 二 )

逐鹿瑞幸：由企业内部发起的调查 意义何在？
外卖是瑞幸咖啡的卖点之一 。 图/视觉中国不但没有责任 ， 在黄世忠看来 ， 与浑水通过外调掌握的间接性、推测性证据不同 ， 安永作为瑞幸咖啡的审计方 ， 可以接触到瑞幸咖啡的内部资料 ， 获取无可辩驳的证据 ， 最终使得瑞幸咖啡管理层除了承认造假外别无选择 。 “在揭露财务舞弊中 ， 安永可以说功不可没” 。发现造假之后 ， 外部董事和独立董事在启动内部调查上 ， 显得尤为积极 。 在瑞幸董事会架构中 ， 独立董事主要在审计委员会 ， 是开展内部调查的主力 。 而外部董事一方面要保住持有股权的价值 ， 避免经济损失 。 另一方面 ， 还要撇清自己的责任 ， 避免刑责处罚 。这点也得到前述投资方人士的认同 。 一般来说 ， 在投资界 ， 投资人可以输掉项目 ， 但不能失去信誉 ， 亏损或能在其他项目中找补回来 ， 但如果被认定参与造假 ， 将失去背后有限合伙人（LP）的信任 。在这种逻辑之下 ， 瑞幸董事会内暗流涌动 ， 即使已经宣告退市 ， 董事会的战火仍越烧越烈 。梳理公开信息可知 ， 大钲资本的黎辉和愉悦资本的刘二海均与陆正耀相识多年 ， 投资了后者多个项目 ， 因此外界一直将三人的合作称作“铁三角” 。 但这一说法遭到前述投资方人士的否认 ， 表示此前的投资只是正常的风投 ， 看重的是陆正耀的项目 ， 而非这个人 。据了解 ， 在对瑞幸的投资中 ， 愉悦资本已经前后投入1.2亿美元 ， 至今尚未抛售一股 。 而大钲资本曾在1月8日减持2840万股 ， 套现2.3亿元 ， 持股比例从14.06%下降到12.15% 。 据大钲资本当时透露 ， 减持后已收回此前对瑞幸资本的投资 。“大钲虽然在投资上没有太大亏损 ， 但减持发生在浑水做空报告之前不久 ， 当时很多人认为大钲是有内幕交易 ， 这对于一家风险投资（VC）机构而言是不利的 ， 甚至会失去LP的信任 。 ”前述投资方人士说 。而更大的危机来自于是否参与造假的疑团 。 随着内部调查的深入 ， 瑞幸董事会的人事也不断调整 ， 先是罢免钱治亚和刘剑二人的职务 。 接着 ， 两位独立董事先后辞职 。 外部董事和独立董事发起董事会会议 ， 提议罢免陆正耀董事长的职务 ， 并赶在董事会前一天拿出调查报告 ， 却依然未获通过 ， 直到7月5日的临时股东大会 ， 陆正耀以自己被罢免为代价 ， 将其他三位董事拉下马 。在造假危机中焦头烂额的瑞幸 ， 因为未能及时披露年报两次被纳斯达克要求退市 ， 最终决定在6月25日召开听证会 。 然而 ， 就在听证会前一天 ， 瑞幸通知撤销听证会 ， 并在两天后宣布这一决定 ， 同时 ， 陆正耀发起临时股东大会 ， 提议罢免邵孝恒在内的4名董事会成员 ， 此举使瑞幸退市成为定局 。美东时间6月26日 ， 瑞幸刚一开盘就暴跌 ， 触发六次熔断 ， 最终收盘价定格在了1.38美元 ， 相较上市时17美元的发行价缩水了91.88% ， 相较历史最高点 ， 缩水了97.31% 。据悉 ， 即便退市 ， 瑞幸公司账面上还有数十亿元资金 ， “熬都能熬到盈利了！”前述投资方人士实在不明白为何要造假 ， 而这一问题 ， 随着几位当事人的缄默 ， 已然成为一团迷局 。何去何从瑞幸咖啡采取的是可变利益实体（VIE）架构 ， 在中国经营 ， 在美国上市 ， 这就决定了它必然同时受到中国和美国相关部门的监管 。 目前 ， SEC尚未发起对瑞幸的调查 ， 中国监管层也还未公布调查结果 。 如今 ， 由内部人控制的董事会 ， 会将“小蓝杯”带向何方？退市后 ， 瑞幸将退回粉单市场进行场外交易 ， 不受美国证券监管当局的监管 ， 也没有财务和信息披露要求 ， 只要每天交易结束时公布挂牌公司的报价即可 。 而在国内 ， 4000多家门店和3万多员工依然维持着日常的经营 ， 对于消费者而言 ， 比起财务造假 ， 补贴模式下的高性价比似乎依然具有吸引力 。但按照中美两国现有的法律 ， 上市公司财务造假或面临巨额罚款 ， 现有的补贴是否还能持续尚未可知 。 可以看到的是 ， 陷入造假漩涡以来 ， 尽管瑞幸已关闭了多家门店 ， 但无论是单个门店的客流量 ， 还是订单量 ， 依然维持着较为稳定的运营 。在SEC开展调查之前 ， 一些投资者和债权人已经开始利用法律手段维权 ， 向瑞幸发起诉讼 。 跨国诉讼专家、北京郝俊波律师事务所主任郝俊波已代理了多位投资者针对瑞幸咖啡的证券诉讼 。 他向《中国新闻周刊》介绍 ， 按照美股的逻辑 ， 像这样多个投资者诉讼一家上市公司的案子 ， 一般会确定一名首席原告 ， 代表投资者进行下一步诉讼 。 目前美国的法院正在选择首席原告 ， 他负责代理的 ， 已经有来自多个国家的数名投资者 ， 郝俊波期待自己的代理人能成为这个案子的首席原告 。“这是民事索赔诉讼 ， 也就是投资者索赔的投资损失 ， 一般结果都是上市公司赔偿投资者的投资损失 ， 是否退市并不影响其赔偿义务 。 ”郝俊波认为 ， 瑞幸作为一家上市公司 ， 因为虚假陈述导致公司股价下跌 ， 令投资者遭受损失 ， 而退市导致瑞幸难以从美国的证券市场进行融资 ， 丧失了非常重要的融资渠道 ， 其股票也只能退到场外交易 ， 对持有者是很大的损害 ， 有义务对投资者进行经济上的赔偿 。但由于股价实时变动 ， 起诉时不需要说清索赔金额 ， 以后根据损失的情况再计算 。 而且这类案件一般都是调解结案 ， 赔偿金额经双方协商都可以接受就好 。从公司层面 ， 主要是对投资者的民事赔偿 ， 而作为董事高管 ， 如果参与了欺诈造假行为 ， 也要承担相应的刑事责任 ， 最高可能判25年的有期徒刑 。除了投资者索赔 ， 瑞幸大股东陆正耀还面临着巨额债务 。 按照瑞幸的招股书 ， 陆正耀家族是瑞幸第一大股东 ， 通过陆正耀家族信托基金旗下的两家实体公司持有瑞幸股票 ， 其中 ， 注册地在英属维京群岛的Haode 公司持有2.97亿B类普通股 ， 注册地在开曼群岛的Primus 公司持有1.88亿B类普通股 。就在今年1月 ， 瑞幸咖啡完成一轮增发 ， 承销的投行包括瑞士信贷、摩根史丹利、中金香港、海通国际 。 其中仅瑞士信贷一家就包销了828万股存托凭证 。 据瑞幸咖啡在1月8日发布的招股文件显示 ， 陆正耀、钱治亚和陆正耀的姐姐Sunying Wong ， 三人合计持有9.94亿股瑞幸咖啡股票 ， 但累计质押了4.88亿股 ， 质押比例高达49.13% 。彼时 ， 瑞幸在资本市场顺风顺水 ， 股价一度最高达到51.38美元 。 但4月2日 ， 瑞幸自曝造假后 ， 股价大幅跳水 ， 第二天 ， 瑞士信贷代表其香港分行、高盛、巴克莱、中金香港、海通国际和摩根士丹利向瑞幸发出强制性提前还款的通知 。据高盛在4月6日发布的报告 ， 共有5.15亿股瑞幸咖啡B类普通股和9544.5万股A类普通股被质押 ， 其中包括由瑞幸咖啡CEO钱治亚的家族信托控制的实体额外质押的股份 。 此次贷款安排对陆正耀及其配偶有完全追索权 。在两个月的时间里 ， 瑞信、高盛等卖掉一部分质押股权 ， 筹集了约2.1亿美元 ， 但瑞幸仍面临3亿美元的债务缺口 。6月16日 ， 开曼法院已作出判决 ， 支持银行对陆正耀旗下的Primus公司持有1.88亿股瑞幸股票、陆正耀姐姐旗下的Mayer公司持有1.97亿股进行破产清算 。当地时间7月6日 ， 英属维京法院即将宣判 ， 一旦法院支持对陆正耀旗下Haode公司所持瑞幸2.97亿股和钱治亚旗下Summer 公司所持3.13亿股B类普通股进行清算 ， 陆正耀将不再是瑞幸大股东 。 但经过前一天的股东大会 ， 陆正耀已将董事会牢牢掌握在手中 。在李若山看来 ， 瑞幸国内公司今后能保持健康发展的概率几乎为零 ， 对于一家有过财务造假劣迹的公司来说 ， 很难保留原有状态 ， 而且 ， 除非被收购 ， 否则很难保持原有的组织架构 。 天眼查数据显示 ， 目前瑞幸多个门店的咖啡机都处于质押状态 。“也就是说 ， 企业的结局是一定的 ， 更大的不确定因素在于对于瑞幸和相关责任人的追责 ， 究竟会延伸到哪个层面？”李若山表示 ， 当初安然公司爆出财务丑闻后 ， 美国修改了萨班斯法案 ， 按照该法案 ， 如果上市公司未能建立完善的内控体系 ， 一旦出现问题 ， 将会追究公司从CFO到董事长的责任 。 也就是说 ， 发生财务造假 ， 高管不知情 ， 说明内控体系不完善 ， 根据萨班斯法案 ， 公司高管将受到处罚 。 如果知情 ， 就参与了财务造假 ， 性质更加严重 ， 最高可判25年监禁 。多位熟悉美股的人士分析 ， 美国和中国的调查和监管彼此独立 ， 即使在美国已经背负了刑责 ， 在中国如果查出问题 ， 也仍将受到处罚 。 更有可能的是 ， 瑞幸咖啡退市后 ， 经营和管理人员都退回国内 ， 即使美国法院判决 ， 执行效率未必能保证 。在瑞幸的招股说明书中 ， 曾对此有过提示：“我们是一家开曼群岛公司 ， 我们的所有资产基本上都位于美国境外 。 基本上我们所有的业务都在中国进行 。 此外 ， 我们的大多数董事和高管都是美国以外国家的国民和居民 。 这些人的资产基本上都位于美国境外 。 因此 ， 如果您认为您的权利受到美国联邦证券法或其他法律的侵犯 ， 您可能很难或不可能在美国对我们或这些个人提起诉讼 。 即使您成功提起此类诉讼 ， 开曼群岛和中国的法律也可能使您无法对我们的资产或我们的董事和高管的资产执行判决 。 ”一语成谶！


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