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21金融圈|大连圣亚宫斗一波三折！董事长进不了公司大门，律师：可提起诉讼但非最优选择丨21说案( 二 )


可提起诉讼但非最优选择在这种情况下 ， 杨子平这样的“董事长”如何才能实现对公司的控制？
刘安琪认为 ， 从上市公司公告来看 ， 企业原管理层已经提出了撤销决议之诉 ， 希望能够撤销掉关于更换董事、管理层的决议 。 且管理层控制了企业经营权、印信、证照、公众号等 。 相比之下 ， 正规流程选出来的董事长倒显得办法不多 。
因此 ， 刘安琪表示 ， 目前新任董事会还真是被动：撤销之诉的发起方是原股东 ， 被告是上市公司 。 现在新任管理层尚无法介入公司经营、诉讼 ， 意味着代表公司参加撤销之诉的大概率是原管理层——这么想 ， 这些决议还这有些危险 。
因此 ， 刘安琪建议 ， 从法律角度 ， 新任管理层、投资者一方 ， 可以考虑对现任管理层提起诉讼：根据董事会决议 ， 现管理层已经被解聘 ， 其继续从公司获得报酬等 ， 并无法定理由 。 但其中操作障碍也不少：投资者一方可能难以获得公司财务资料 ， 充分举证 。
对于投资这一方来说 ， 接管公司和相关诉讼交织在一起 ， 互为前提 。 也许整个事件 ， 起始于股份收购的市场规则 ， 最终却要靠市场以外的力量加以解决 。
蔡璇也认为 ， 控制权的争夺 ， 如果要通过司法途径获得终极解决 ， 往往有两个特点：一是必然会有一个具有强制力的结论 ， 但不一定是最优的解决方案；二是程序相对漫长 ， 无法应对各方势力动态变化的情形 。
这就导致 ， 法律诉讼仅仅成为解决方案的一个环节 ， 而非最优选择 。
因此 ， 蔡璇建议 ， 杨子平目前需要在诉讼之外优先解决和应对的是两方问题 ， 一是员工的不信任 ， 二是监管部门的审查介入 。 只有在这两方面没有障碍 ， 才能有后续的控制和接管 。
对于员工信任问题 ， 可以尝试寻找到能够将董事会意图有效传达给员工的突破口和形式 。 对于监管部门的审查问题 ， 董事会应积极配合 ， 若因客观原因配合不能的 ， 应加强各方的沟通和表达 ， 避免违反勤勉义务 。
《浙商》杂志报道中 ， 也提及原高管团队坚称 ， 新任董事会的决议不合理 ， 并多次向大连市有关部门进行实名举报 ， 上交所与大连证监局多次发函问询 。 此外 ， 原高管团队至今仍持有公司公章与上市公司信息披露数字证书 ， 用公司微信公众号持续向外界发布反对杨子平等董事会决议的信息 ， 称其为“资本市场的野蛮人” 。
对于这种“门口的野蛮人” ， 蔡璇认为 ， 虽然名称不太友好 ， 但是它的存在有科学性 ， 也逐渐被专业人士理解为一种良性的存在 ， 可以敦促原管理层更加勤勉、谨慎地履行职责 ， 给公司治理实务带来很多创新 ， 比如很多公司章程中就有很多条款是专门预防发生“敌意收购”情形的 。
但在法律上 ， 无论高管成员成分是新是旧 ， 都是受《公司法》同等保护的 ， 享有同等的职权 ， 承担同等的义务 。 只是在实践中 ， 更替阶段会有人为的摩擦与障碍 。
并不是说新的管理层没有法律的保障和救济手段 ， 而是面对这种现实摩擦和阻挠的时候 ， 他需要借助法律来维权 ， 这会产生成本与损耗 ， 让人误以为法律没有给他保护 。 这是一种误解 ， 正如一个人的利益被客观地损害了 ， 并不是说法律不保护 ， 而是须要他主动寻求法律的救济 。
编辑：JPP
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