任甲玉输入关键词等于向百度发出一项要求 , 即百度必须提供其收集到的与关键词有关的内容 。 百度无论“关键词搜索”服务还是“关键词相关搜索”服务 , 均以任甲玉的关键词要求为准 , 显示的都是与输入的关键词有关联的“他生型数据痕迹” 。 百度搜索服务具体内容受制于任甲玉的要求 。 任甲玉录入关键词的搜索行为类似于霍菲尔德“请求权” , 会产生拘束百度行动的强制性“义务” 。 并且这种“请求权”是“对人权” , 其内容的实现需要百度搜索服务的协助 。 百度所要做的就是将有关任甲玉的“他生型数据痕迹”的情况展现给任甲玉 。
3.被遗忘权的“分子式权利构造”
被遗忘权是一种第三人称的表达 , 是数据主体拥有的要求他者忘记数据主体过去的权利 。 以霍菲尔德权利理论分析被遗忘权 , 其是一种复杂的“分子式权利” , 具有三重可能的权利面向:请求权、特权和权力 。
就“请求权”面向而言 , 被遗忘权以删除为行权手段 , GDPR表述是数据主体有权要求数据控制者删除关于其个人数据的权利 。 可见 , 删除权能并非被遗忘权主体亲自为之 , 而是被遗忘权主体要求数据控制者为之 。 被遗忘权如此设置也符合个人信息大多并非由被遗忘权主体占有 , 而是掌握在数据控制者手中 。 本案中任甲玉行使被遗忘权就是要求百度删除与任甲玉有关的“他生型数据痕迹” 。 被遗忘权属于“请求权” , 作为被遗忘权义务主体的百度则需要按照任甲玉的要求 , 删除与任甲玉有关的否定评价的“他生型数据痕迹” 。 由此可见 , 被遗忘权是“积极请求权”和“对人权” 。
就“特权”面向而言 , 涉及被遗忘权行使的一阶行动理由 , 即任甲玉可以行使被遗忘权 , 也可以不行使被遗忘权 。 本案与任甲玉特权相关的是百度没有要求任甲玉行使或不行使被遗忘权的请求权 , 即百度的无权利 。 该项特权赋予任甲玉不仅是必须行使权利与否的义务免除 , 更是一种“自由裁量权” , 即是否行使被遗忘权是任甲玉的自由 。
就“权力”面向而言 , 是本案中被遗忘权三重权利面向中的高阶形态 。 这是一种可以改变“请求权”和“特权” 。 换言之 , 能够改变既有状态或者法律关系的权利 。 霍菲尔德的“权力”概念指的是 , x与y之间存在一种法律关系 , x能够通过自己的行为创设x与y或y与其他人之间的法律关系的能力 。 拥有一项权力就是拥有了在一套规则内部变更自己或他人规范状态的能力 。 具体而言 , 拥有权力便是拥有了在一套规则内部创生、取消、废除一些低层级事件的能力 。 权力是改变既有法律关系“请求权”与“义务”“特权”与“无权利”的法律能力 。 如图4所示 , 权力是第二层次权利 。 根据霍氏理论 , “请求权”等第一层次概念皆是“事实物理行为”的概念 , “权力”等第二层次概念则作用于法律关系或法律地位 。 作为主张的权利能够基于作为“权力”的权利所创造出来 。 被遗忘权虽以删除为行权手段 , 但其内容在于要求被遗忘权义务主体即数据控制者删除其控制的个人信息 。 由此 , 被遗忘权最终指向的并非数据本身 , 而是其义务主体的行为 。 被遗忘权旨在阻止数据的进一步传播 , 数据主体有权利要求数据控制者删除数据及与数据有关的链接、备份或复制 。 从权利设置目的考虑 , 被遗忘权行使非只求一次性删除相关数据 , 亦图于不再反复 。 所以 , 被遗忘权的权力面向不只在要求义务主体行删除之举 , 也寻求改变义务主体对于欲删除数据的法律地位 , 使其丧失对这些数据的控制 。
就本案论 , 任甲玉主张被遗忘权的目的是“在百度搜索界面中输入‘任甲玉’进行搜索时 , 搜索结果中不得出现某些相关关键词 。 ”权力是能够满足权利人意欲的表意 。 被遗忘权作为一种“权力”不止于要求百度删除这些“他生型数据痕迹” , 更在于改变百度与“他生型数据痕迹”制造者之间原本的法律关系 。 根据前述分析 , 百度是否收集与任甲玉有关“他生型数据痕迹”是百度自身的行动自由 , 其与“他生型数据痕迹”制造者之间主要表现为“特权”—“无权利”关系 。 被遗忘权行使以不再显示这些“他生型数据痕迹”为目的 , 是要改变百度在与“他生型数据痕迹”制造者法律关系中的“特权”地位 , 代之以赋予百度一种接近于“义务”的法律定位 。 “义务”是“特权”的相反方 , 百度不再有是否收集“他生型数据痕迹”的“自由裁量权” , 而是有“义务”不再抓取、收集上述的“他生型数据痕迹” 。 “责任”与“权力”相关 , 霍氏解释责任更接近于“服从”的概念 , 强调的是有责方对权力产生的变化的承担 。 任甲玉行使被遗忘权给百度原本法律关系带来的变化 , 百度须服从之 , 即删除并不能再抓取、收集上述的“他生型数据痕迹” 。 凡此三重权利面向分析 , 方能解释被遗忘权设置的初衷及其权利结构 。
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