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经营场所|张应全诉杭州余杭区市监局工商行政撤销案( 三 )


被上诉人在作出《撤销行政许可决定书》时未发现需经规划、国土资源部门批准 。 被上诉人是在上诉人本案起诉后才提出需经规划、国土资源部门批准这个问题 。 而这也不是上诉人的问题 ， 因为街道、乡镇还没有接到通知 ， 没有授权 ， 街道不管；街道、乡镇是基层 ， 如基层不协助 ， 规划、国土资源部门也难以操作 ， 原审法院应该也注意到这个问题了 。 二、原判判决书第8页第5行认定：“当时因工作人员疏忽 ， 未发现原告提交的住宅材料为住宅房 ， 错误颁发了营业执照” 。
原判这一认定事实错误 ， “疏忽”不存在 。 1.上诉人在申请时提交了《不动产权证书》 ， 《证书》显示用途为“住宅”；工作人员同时还要求上诉人提交了业主《支持书》 ， 只有住宅房才需要的材料 ， 非住宅不需要业主《支持书》这材料 。 可以证明工作人员明知是“住宅房” ， 不存在疏忽 。 2.国家工商管理总局内部和《个体工商户登记管理办法》都没有住宅房改为经营房需提交规划、国土资源等有关部门批准等相关手续的规定 ， 上级没有规定 ， 《个体工商户登记管理办法》也没有规定要这些材料 ， 下级不存在疏忽 。 3.被上诉人没有提交工作人员许佳明承认“疏忽”的材料 。 4.被上诉人没有提交对许佳明“疏忽”作出处理的材料 。
5.《撤销行政许可决定书》的认定的事实和理由与工作人员“疏忽”无关 。 所以 ， 原判上述二个事实认定错误 。 三、《撤销行政许可决定书》的未经有利害关系的业主同意的理由也不成立 。 被上诉人在《撤销行政许可决定书》关于什么是有利害关系的业主是这样认定的“不论是否为隔壁的业主 ， 还是相邻或者不相邻的业主 ， 凡是因住宅改变为经营用房受到影响的业主 ， 均是本条所说的有利害关系的业主” 。 被上诉人的这番话属于缪论!《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第十一条明文规定“业主将住宅改变为经营性用房 ， 本栋建筑物内的其他业主 ， 应当认定为物权法第77条所称有利害关系的业主 。
【经营场所|张应全诉杭州余杭区市监局工商行政撤销案】本栋建筑物之外的业主 ， 主张与自己有利害关系的 ， 应证明其房屋价值、生活质量受到或者可能受到不良影响” 。 而本案 ， 被上诉人提供的投诉或举报人材料 ， 不仅不能证明投诉举报人是本栋的业主 ， 而且投诉的内容全是无证无照经营的内容 ， 而上诉人有照有证 ， 投诉都是违背事实的；这些投诉举报都与房屋价值、生活质量无关 ， 足以证明被上诉人《撤销行政许可决定书》认定事实错误 。 四、关于上诉人用房是否经规划、国土资源部门批准 ， 不在《撤销行政许可决定书》范围之内 ， 与本案无关 。 原判不能拿一个与本案无关的事由作出判决 。 特此上诉 ， 请求：1.撤销杭州市余杭区人民法院（2019）浙0110行初177号行政判决书 。 2.撤销被上诉人作出的《撤销行政许可决定书》 ， 恢复上诉人营业执照 。 3.一、二审案件受理费由被上诉人承担 。
被上诉人余杭市监局二审中没有提出新的答辩意见 。
本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致 ， 本院予以确认 。
本院认为
本院认为：《中华人民共和国行政许可法》第六十九条规定：“有下列情形之一的 ， 作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关 ， 根据利害关系人的请求或者依据职权 ， 可以撤销行政许可：（一）行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的；（二）超越法定职权作出准予行政许可决定的；（三）违反法定程序作出准予行政许可决定的；（四）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的；（五）依法可以撤销行政许可的其他情形 。 被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的 ， 应当予以撤销 。
依照前两款的规定撤销行政许可 ， 可能对公共利益造成重大损害的 ， 不予撤销 。 依照本条第一款的规定撤销行政许可 ， 被许可人的合法权益受到损害的 ， 行政机关应当依法给予赔偿 。 依照本条第二款的规定撤销行政许可的 ， 被许可人基于行政许可取得的利益不受保护 。 ”《个体工商户登记管理办法》第二十八条第一款第（四）款规定：“有下列情形之一的 ， 登记机关或其上级机关根据利害关系人的请求或者依据职权 ， 可以撤销个体工商户登记：……（四）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予登记的……”被上诉人余杭市监局对其作出的不具备申请资格或者不符合法定条件的行政许可 ， 有权予以撤销 。


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